案情简介

　　2019年12月1日，李某进入A公司从事淘宝店美工工作。双方未签订书面劳动合同，口头约定试用期一个月，工资为10000元/月。2019年12月18日，A公司以李某不符合录用条件为由解除劳动关系。李某申请仲裁，要求A公司支付违法解除劳动关系的赔偿金。

　　争议焦点

　　本案争议焦点在于，公司以李某不符合录用条件为由解除劳动关系是否符合法律规定。A公司认为，李某入职后多次请假，工作成果亦不能满足要求，且部门内其他员工对其认可度较低，这属于试用期内不符合录用条件的情形，公司解除劳动合同符合规定。

　　李某则提出，公司未与其签订书面劳动合同，也未对录用条件进行明确约定说明，仅对试用期及试用期内工资水平进行口头约定，不能以试用期间不符合录用条件解除劳动合同，同时，自己每次请假都履行了请销假手续，是正当的，工作成果符合要求与否，公司并无明确标准。

　　仲裁处理中，公司未能就录用条件及告知情况进行举证。

　　处理结果

　　经仲裁委调解，A公司向李某支付赔偿金。

　　案情分析

　　试用期虽不是《劳动合同法》规定的必备条款，但该法第十条第一款规定，用人单位和劳动者建立劳动关系应当订立书面劳动合同。该法第十九条第四款规定，试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。因此，试用期也应当以书面形式明确。

　　本案中，双方未签订书面劳动合同，仅口头约定试用期，导致劳动合同期限不明，该试用期不成立。公司因此也不能适用《劳动合同法》第三十九条关于“劳动者在试用期间被证明不符合录用条件可被解除劳动合同”的条款来解除劳动合同。

　　假设本案中，试用期成立，能否认定李某不符合录用条件？答案也是否定的。第一，李某按照规定履行请销假手续，并无不当。第二，岗位录用条件应事先确定并由劳动者确认。A公司未能就录用条件及告知情况进行举证，故即使试用期约定有效，A公司解除劳动合同行为依然因没有事实依据而违法。

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